自考“西方法律思想史”復習筆記（8）

三、人民主權(quán)

作為主權(quán)，就是一種普遍的強制的力所決定的。主權(quán)是不可轉(zhuǎn)讓，也是不可分割的，以上都指人民主權(quán)。第一，主權(quán)是不可轉(zhuǎn)讓的。第二，主權(quán)是不可分割的。在這主權(quán)的意志是一個整體量，是公意的體現(xiàn)和運用。第三，主權(quán)是不可代表的。人民的議員不可能是人民的代表，他們只不過是人民的辦事員罷了。他們并不能作出任何肯定的決定。第四，主權(quán)是絕對的、至高無上和不可侵犯的。

專制主則永遠都是暴君。在國君制度下，誹謗者、騙子、陰謀家一旦爬上去之后，就只能向公眾暴露他們的不稱職。民主共和制是人民主權(quán)原則所要求的里最理想的政體。盧梭反對各種分權(quán)學說，主權(quán)者唯一的權(quán)力是立法權(quán)。政府只是主權(quán)者根據(jù)法律所建立的，行政權(quán)應當服從立法權(quán)。行政權(quán)是根據(jù)以主權(quán)者名義所確定的法律或者說根據(jù)立法權(quán)來創(chuàng)設(shè)的，行政官和執(zhí)政者應當服從主權(quán)者和立法權(quán)。

四、立法與法律分類 國家的生存不是依靠法律，而是依靠立法權(quán)。從人民主權(quán)論出發(fā)，盧梭明確提出立法權(quán)必須屬于人民。其次，既然法律是人民公意的體現(xiàn)，而公意是不能轉(zhuǎn)讓和被代表的，立法權(quán)也應當由人民掌握。盧梭把立法的享有者和法律制定者（立法者）區(qū)別開來。普通人民不能制定法律，人民永遠是愿望自己幸福的，但是人民自己卻并不能永遠都看得出什么是幸福。只有賢明的、智慧的、天才的人物才能擔當具體制定法律的工作，充當立法者，可以聘請外方人員。

立法必須堅持的原則：第一，立法必須以牟取人民最大幸福為原則。第二，立法要注意各種自然的社會的條件。第三，既要保證法律的穩(wěn)定性，又要適時修改、廢除不好的法律。他把實在法分為四種，政治法、民法、刑法、習慣法。只有政治法才是他研究的主題。

盧梭集中表達了激進資產(chǎn)階級民主派和廣大人民徹底反對封建專制的強烈愿望，鼓勵和指導了人們進行推翻專制統(tǒng)治創(chuàng)建新世界的斗爭，它所闡述的許多原理被載入《法國人權(quán)宣言》。

第三節(jié) 百科全書派的法律思想

包括盧梭、伏爾泰、孟德斯鳩等杰出的啟蒙思想家；狄德羅、愛爾維修、霍爾巴赫為主要代表的唯物主義哲學家；狄德羅是百科全書派的領(lǐng)袖，被恩格斯贊譽為對真理和正義的熱忱而獻出整個生命的人。愛爾維修《論精神》是百科全書的縮寫本，唯物主義經(jīng)濟論者?；魻柊秃铡蹲匀坏捏w系》系統(tǒng)發(fā)揮了法國唯物主義者的觀點。

一、自然法 法國唯物主義者都屬于自然法學派，狄德羅自然法學說傳統(tǒng)自然法學說的區(qū)別是，它是從他到人是道德的實體又是肉體的實體這個觀點出發(fā)，論述人是理性與非理性，正義與非正義，善和惡、社會性與非社會性的統(tǒng)一，論述他的整個自然法學說。由于人兩種本性的相互撞擊所產(chǎn)生的矛盾，需要更加有力的權(quán)威來解決，這在自然狀態(tài)下所不具備的，于是人們訂立契約，成立國家，從自然狀態(tài)中走出來。

愛爾維修則是從他的人是環(huán)境的產(chǎn)物的觀點和強調(diào)物質(zhì)利益作用的利益論的角度，論述他的自然法學說。他把唯物主義經(jīng)驗論原則推倒極端的地位，認為一切都可歸結(jié)為人的肉體感受性?？梢愿惺芸鞓泛屯纯?，其實質(zhì)是利己主義?；魻柊秃談t是根據(jù)它的人是自然的產(chǎn)物，是自然的一部分的觀點，論述自然法學說它的獨特之處表現(xiàn)在他強調(diào)社會契約，自然的權(quán)利，卻反對自然狀態(tài)說。人必需讓出一部分自然權(quán)力交給社會，委托一些人做社會的代表來管理社會。自然狀態(tài)是捏造出來的、不符合人性的。機械唯物主義。

二、法律思想 法國唯物主義者都是法治主義者，重視法律的作用。法是社會契約的產(chǎn)物，源于自然法和自然規(guī)律，源于人的自然權(quán)利，源于人的本質(zhì)和本性。狄德羅認為，人民是真正的立法者。愛爾維修認為，所有法律都要依據(jù)一個根本大法來制定，這個根本大法就是公共福利，他是不可侵犯的唯一的最高法律?；魻柊秃照J為，立法者應制定出合乎自然法的法律。他們所設(shè)的平等并不包括財產(chǎn)上的平等，并不是要求消滅私有制。他們的局限性和不徹底性清楚地表現(xiàn)出來了。就立法而言他們認為立法有教育作用，從而影響人們的精神面貌，影響國家的安危。

主張?zhí)觳湃嗜酥臼窟M行立法。主張割斷立法與宗教的聯(lián)系，特別是霍爾巴赫。法治思想第一，他們主張人人都要遵守法律，包括君主制在內(nèi)的權(quán)貴也不能逍遙于法律之外。第二，政府應按法律辦事，不任意侵犯人民的權(quán)利，要求政府接受法律約束，不能凌駕于法律之上。第三，他們提出要樹立法律的高度權(quán)威。狄德羅認為即使是壞法律，如果尚未修改，也要服從。

三、憲政理論 反對封建專制制度，并不反對一切形式的君主制，他們所追求的不是共和制而是君主立憲制。愛爾維修，凡對一切形式的君主政體，贊成共和政體和聯(lián)邦制國家結(jié)構(gòu)形式。任何合法的最高政權(quán)都應該是來源于人民的自然選舉。

第四節(jié) 摩萊里和馬布利的法律思想

一、摩萊里的法律思想

18世紀法國空想社會主義者。代表作《自然法典》論證消滅的包括封建的和資本主義的兩種私有制以及建立在這兩種私有制基礎(chǔ)上的政治法律制度，建立起合乎自然的理想社會以及與之相適應的政治法律制度。

（一）自然法 摩萊里是空想社會主義第二階段—唯理論階段的典型代表。從唯理論世界觀出發(fā)，假設(shè)有一種理性的社會制度存在，認為現(xiàn)存社會制度是非理性的，主張以理性社會制度取代非理性社會制度。這個唯理論表現(xiàn)為自然法學說。人類社會存在一種永恒不變的自然規(guī)律—自然法。自然法是上帝規(guī)定人們的行為并為人們的行為指出幸福道路的總規(guī)律，總法律。

自然法的基本原則：1，是人類在自愛，追求幸福應同心同德和睦一致的過社會生活。2，人類社會應當實行土地共有。產(chǎn)品共同使用，不勞動不能獲得產(chǎn)品，人與人之間地位和權(quán)利平等。3，人們的興趣、愛好多樣化，足夠數(shù)量的物品來預防人們之間的愿望、愛好的對立和競爭。4，按人們的年齡，力量，才干對人類實行勞動分工。

（二）憲政理論 看一國政體主要是看他與自然法是什么關(guān)系。君主政體最符合自然法要求，因此是最好的政體。但無論哪種政體主權(quán)都屬于人民。整體部分甚至比最美妙的部分較好，比全人類最出眾的個人重要。國家的不幸并不會增加我的不幸，也許我甚至在他覆亡的廢墟上多少會找到一些好處呢。摩萊里設(shè)想未來社會政治制度是實行家長制和政權(quán)相結(jié)合，終身制和輪流制相結(jié)合，既實行開明君主政體。

（三）法治籃本 自然法學說為指導，不僅要有自然法也要有人法。人法是為了更好地實現(xiàn)自然法。未來的法律體系有12個法律部門構(gòu)成：1，《可以從根本上消除社會的惡習和禍害的基本的和神圣的法律》（根本大法）；2，《分配法和經(jīng)濟法》；3，《土地法》；4，《市政法》；5，《治理法》；6，《取締奢侈法》；7，《可以防止產(chǎn)生一切暴政的政府組成法》；8，《行政管理法》；9，《婚姻法》；10，《防溺愛教育法》；11，《防迷惑研究法》；12，《刑法》。

就法治而言，摩萊里法治籃本特別強調(diào)：第一，法律具有至高的地位。第二，所有法律都要分章雕刻在每個城市的公共廣場的圓柱和方點碑上。對法律要按所謂原來的、直接的和字面的意義加以解釋而不允許作絲毫的歪曲。第三各級參議會擁有的一切政治權(quán)利由法律確定。第四，任何公民，不分等級和地位，既使是國家元首，如果違反法律都要受到制裁。

（四）部門法理論 刑法私有制是個萬惡之源，當然也是犯罪的根源?；橐龇?，離婚六個月后才能復婚。是一種帶有濃厚封建色彩的宗法式的政治法律制度。有極大的局限性。第一次系統(tǒng)地批判了現(xiàn)在社會上，規(guī)劃了未來理想的社會。